——江苏南京中院判决史兆兵诉南京罗奇泰克电子公司劳动争议案

裁判要旨

   工伤职工为五级伤残且难以安排工作的，由用人单位对其按月支付伤残津贴。对受伤劳动者工作安排的具体操作程序内容，属于用人单位掌握管理的证据，应由用人单位承担证明责任。

案情

   史兆兵于2008年10月21日到被告南京市罗奇泰克电子有限公司（以下简称罗奇泰克公司）处从事冲床作业工工作，原、被告双方签订了劳动合同，缴纳了社会保险。2010年10月9日，原告在工作中受伤，被认定为工伤，致残程度为五级。医院于2011年4月23日开具给原告病假条，假期为1个月。2011年6月8日，原告申请仲裁，申请解除劳动关系，并由罗奇泰克公司支付其伤残补助等。2011年7月29日仲裁裁决：1.被告一次性支付原告一次性伤残补助金1.7672万元、一次性工伤医疗补助金19.752万元、一次性伤残就业补助金7.98万元；2.驳回原告的其他申诉请求。

   史兆兵不服裁决，诉至法院，要求被告罗奇泰克公司支付2011年5月份的伤残津贴1400元。

   被告罗奇泰克公司辩称，原告在劳动仲裁时未提出要求被告支付5月份工伤期间的工伤津贴，也未提交病假条等证据，现在提交证据不符合法律规定。请求法院依法驳回原告不合理的诉讼请求。

   法院经审查，原告在劳动仲裁时确实未提出要求被告支付5月份工伤期间的工伤津贴的请求。

裁判

   溧水县人民法院经审理认为，根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为五级，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为本人工资的70%。原告于2011年6月8日申请解除劳动关系，原告的伤残津贴应当发至2011年5月份。

   溧水法院判决：原告每月工资为1939元，被告应当支付原告2011年5月份伤残津贴1357元(工伤前12个月平均工资1939元的70%)。

   被告罗奇泰克公司不服，向南京市中级人民法院提起上诉。

   南京中院终审判决：驳回上诉，维持原判。

评析

   1.用人单位难以安排工作应发放伤残津贴 工伤保险待遇只是对工伤职工最低限度的补偿。用人单位应当对其给予更多的关爱。对于用人单位的工作安排，必须是符合受伤职工劳动的，其目的是为了给予工伤职工更好的经济补偿和精神安慰，不能有规避法律责任的任何意图。其次，对于职工而言，所安排工作必须要考虑其身体伤残的具体情况及被伤害的心理状态。难以安排工作的含义，并非指用人单位绝对不能安排，而是说有安排的可能，但职工在技术上或心理上不太合适，强行安排工作会有某些不利，是否难以安排取决于用人单位与职工双方主客观的实际条件。当然，对于职工而言，如用人单位确实提供了可供实际劳动的职位，也不能过于苛刻，提出过分的条件。

   伤残津贴是指工伤职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，与单位保留劳动关系，退出工作岗位的，以及工伤职工因工致残被鉴定为五、六级伤残，保留与用人单位的劳动关系，本应由用人单位安排适当工作，但难以安排的，分别由工伤保险基金或用人单位对其按月支付的津贴，是依法享受的工伤保险待遇的项目之一。

   工伤职工产生劳动能力障碍，丧失劳动就业机会，自身的行为能力被削弱，用人单位支付给工伤职工的工资补充形式，与工伤事故存在直接的因果关系，自然应该享受相关的津贴赔偿。伤残津贴支付主体，五、六级伤残的，由用人单位支付。

   2.安排工作的举证责任应由用人单位承担 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。证明其符合相关法律规定，否则即应承担不利后果。”此规定符合劳动争议当事人双方强弱不同的特点，但此规定也不属于“举证责任倒置”的情形，属于法定合理分配提供证据的责任。

   举证责任从倒置向专属转化，对于用人单位而言，严格按照法律的规定进行人力资源管理将是极其重要的，否则将会引致劳动争议的发生。因此，用人单位必须引起高度重视，在日常管理中应当加强证据的制作、收集、管理意识，尽一切可能将有关的书面证据完善，尽量做到“白纸黑字”书面化，贯彻“书证优先”的一般原则，做好工作台账备案，从而做到有据可查。大量的劳动争议的证据主要就是书证，因此用人单位必须时刻保持存有书证的习惯，例如岗位情况告知书、劳动合同、规章制度和员工手册、工会或企业劳动争议调解委员会等参与调解的一些调解书、其他能够证明的相关法律文件、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录等等。这是用人单位自我防范的需要，也是使得人力资源管理工作进一步推向规范化的需要，从根本上来说，也是保护劳动者合法权益、构建和谐劳动关系的需要。

   本案中，用人单位有义务主动地关心受伤劳动者的生活，并对劳动者的下步打算征求意见，而不是被动地等候劳动者提交病假条、重新安排岗位意见书、解除劳动关系申请书等等。用人单位就工作岗位安排、调整与劳动者协商的过程，应当以用工通知单、谈话笔录、录音录像等形式，通过签名、送达甚至公证的方式固定下来，以备可能的证明责任。

本案案号：（2011）溧民初字第01540号；（2012）宁民终字第568号